较量与对抗（四）

                                  ——郑德权

较量与对抗（四）

——律师代理民商案件的开庭准备

民商诉讼案件启动后，律师必须精心谋划，准确把握，开庭前须精心准备。医生上手术台，辅助医生、麻醉师、护士长等早把手术的准备工作做好，但律师上法庭这些准备工作须亲力亲为。好比一个登台的演员只满足于记熟台词吗？那肯定不行，要一遍又一遍排练，直至确信演技能产生获得成功的效果，所以大律师出庭应当脱稿而辩，不宜照本宣科！要记住，你经办的每一件案件开庭，都会提高或降低你的声誉，为此，做好开庭的准备显得万分重要！一个流畅的开场（诉状或答辩）和简洁干练的举证及质证会直接影响法官对案情的初步判断，其实赢得案件的方法就在庭前的精心准备！

（一）原告

原告是与本案有法律上利害关系的公民、法人或其他组织，所谓法律上利害关系就是权利义务关系。

认为自己的民事权益受到侵害，以自己的名义向法院提出诉讼，并引起了第一审民事诉讼程序发生的人称原告。

（二）被告

被原告提起民事诉讼，并由法院通知应诉的人称被告。

原告和被告在诉讼中是自然形成的，不是由审判人员主观认定的。

原告和被告在诉讼中处于相互对立的地位，一个人在同一诉讼中不能既是原告又是被告。原告和被告在诉讼中地位平等，可以互相转换。原告提起本诉，被告提起反诉，法院可以合并审理。

（三）请求权

对照最高法院案由规定，确定请求权很重要。让法官第一印象明确是什么类型什么事项争议。最高法院案由规定解释（上、下）二本书很详细，建议办案律师多看。案由规定解释是律师必备的工具书。

（四）管辖

确定不同级别的人民法院之间和相同级别的人民法院之间，受理第一审民事案件的权限和分工，有级别管辖和地域管辖。对于级别管辖，在法院上下级之间一般通过内部指定函的形式明确。对于地域管辖，民事诉讼法及司法解释也有专门规定。

（五）现场

律师办案要亲临现场，增加直感。作为律师代理案件必备程序，对于争议事项的把握，亲临现场是最好的方法，通过真切实感，从心底准确把握委托人的心态。这样，作为特别授权律师可以独自出庭并对案情熟练掌握，便于法庭庭审的顺利推进，尽量缩短法庭法官与实际争议事项的心理距离，从思维认识上说服法官对案件真相的进一步了解。

（六）事实证据

针对请求权的事实举证，证据的收集、整理和组织是考验律师的水平，好比医生的手术水平。这是100米赛跑，好体力立竿见影！

归纳案件事实的核心，明确案件的争议焦点，围绕案件争议焦点举证及质证并固定案件的争议事实，必须牢牢记住这一点并把注意力集中在这一刻！

（七）法律适用

支持请求权的法律依据很重要。必须找到支持请求权的核心法律条文、为了论证该核心条文，必须在最高法院民商案件审判指导中找相关的依据，还要在中国审判网找类似判例。这是深度说服法官的法宝！

在案件事实确定前，不要轻易地展示你的法规，当法官固定案件事实以后，可以简洁地指出应适用的法规，既不要大段引用，也不要重复啰嗦，只要指出适用法律名称及条文即可。

（八）大数据检索

互联网是律师办案的必备工具，中国裁判网将全国判决上网，尤其最高法院判决有方向性指导作用，律师办案应找出相似的类案判决，供法官参考。我国虽不是判例法国家，但最高法判例的说理及依据却对各级法院有指导意义。律师的这种检索，已成为律师办案的必备条件，这种检索的能力已成为律师素质的基本要求，对类案的归纳与分析已成就一大批案例型专家律师，且这种归纳与分析已成为说服法官的重要法宝。